Решение Карельского УФАС России от 03.12.2010 г № Б/Н

Резолютивная часть решения объявлена 16 ноября 2010 года.
Решение изготовлено в полном объеме 03 декабря 2010 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии - Шкарупа С.А. - заместитель руководителя Карельского УФАС России;
зам.председателя Комиссии - Петров М.С. – заместитель руководителя - начальник отдела контроля госзакупок и рекламы;
член Комиссии - Помазовский М.А. - специалист-эксперт отдела контроля госзакупок и рекламы;
рассмотрев дело №04-02/23-2010 по факту публикации рекламы «Гинекологической клиники «Афродита» ООО «Афродита» (пр.Комсомольский, д.15, кв.60, г.Петрозаводск, ИНН 1001168304) в газете г.Петрозаводска «Карельская губернiя», содержащей признаки нарушения рекламного законодательства,
в присутствии представителей лиц, в действиях которых усматриваются признаки нарушения законодательства о рекламе – директора ООО «Афродита» Григорьева П.А., заместителя директора по рекламе ООО «Издательский Дом «Губерния» Марковой А.М.,
Установила:
Карельским УФАС России при осуществлении контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в соответствии с полномочиями, предоставленными статьей 33 Федерального закона от 13.03.2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»), в газете г.Петрозаводска «Карельская губернiя» №36(746) от 08 сентября 2010 года на стр.31 была выявлена реклама:

«гинекологическая клиника, УЗИ Афродита. – Консультации и лечение гинекологических заболеваний. – Диагностика и лечение бесплодия. – Медикаментозное прерывание беременности (с помощью таблеток)*. – Диагностика и лечение заболеваний, передаваемых половым путем. – УЗИ малого таза, молочных, щитовидной желез, брюшной полости. – УЗИ при беременности. – Гинеколог-эндокринолог. – Лечение эрозий шейки матки. ПОВТОРНЫЙ ПРИЕМ В ТЕЧЕНИЕ МЕСЯЦА БЕСПЛАТНО. г.Петрозаводск, ул. Ровио, 3 (V-маркет, 2 эт.), 51-18-59 (пн-пт с 10 до 21 час., сб, вс с 11 до 19 час.); 27-55-71 (в любое время). *Прерывание беременности может нанести вред вашему здоровью. Реклама.».
Пунктом 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе» определено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно пункту 4 статьи 3 ФЗ «О рекламе» ненадлежащая реклама – это реклама, которая не соответствует требованиям законодательства.
В соответствии с частью 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. Такое предупреждение должно занимать не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
Согласно статье 38 ФЗ «О рекламе», ответственность за нарушение требований части 7 статьи 24 данного закона несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Рекламодателем, согласно пункту 5 статьи 3 ФЗ «О рекламе» является - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Рекламораспространителем, в соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ «О рекламе», является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму (пункт 6 статьи 3 ФЗ «О рекламе»).
Рассматриваемая реклама медицинских услуг (далее – мед.услуги) не содержит предусмотренной частью 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов. Содержащаяся в рекламе надпись «Прерывание беременности может нанести вред вашему здоровью» относится только к рекламе медицинских услуг по прерыванию беременности, вместе с тем в рассматриваемой рекламе рекламируются также и иные методы лечения и медицинские услуги.
Согласно договора на разработку и размещение рекламы от 01 января 2010 года, заключенного ООО «Издательский дом «Губерния» с ООО «Афродита», рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО «Афродита» (пр.Комсомольский, д.15, кв.60, г.Петрозаводск, ИНН 1001168304), рекламораспространителем и рекламопроизводителем - ООО «Издательский дом «Губерния» (ул.Промышленная, 10А, г.Петрозаводск, ИНН 1001227246).
На заседании Комиссии директор ООО «Афродита» Григорьев П.А. пояснил следующее. ООО «Афродита» размещает рекламу в газете «Карельская губернiя» согласно договора с ООО «Издательский Дом «Губерния» на разработку и размещение рекламы от 01 января 2010 года. При заключении договора в редакцию газеты был представлен подписанный им макет рекламы «Гинекологической клиники «Афродита», который содержал предусмотренные статьей 24 ФЗ «О рекламе» предупредительные надписи и был аналогичен макетам рекламы, размещаемой ООО «Афродита» в газетах «Карельский Медведь», «Десятый регион», «Комсомольская Правда». Реклама ООО «Афродита» напечатанная в газете «Карельская губернiя» №36(746) от 08 сентября 2010 года в ее виде (без необходимой предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и использованию, и о необходимости получения консультации специалистов) с ним согласована не была ни в письменной форме, ни по электронной почте. Также Григорьев П.А. отметил, что ООО «Афродита» при размещении своей рекламы в других средствах массовой информации (газетах «Карельский Медведь», «Десятый регион», «Комсомольская Правда») добросовестно соблюдает требования действующего законодательства о рекламе, сопровождая свою рекламу предусмотренной частью 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» предупредительной надписью о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов, представил договоры на размещение рекламы, единый согласованный макет рекламы ООО «Афродита» размещаемый в СМИ.
Представитель ООО «Издательский Дом «Губерния» Маркова А.М. пояснила следующее. ООО «Издательский Дом «Губерния» изготовил макет рекламы для размещения в газете «Карельская Губерния» согласно информации, предоставленной рекламодателем – ООО «Афродита». Впоследствии данный макет рекламы был напечатан в №36 газеты «Карельская Губерния» 08 сентября 2010 года. Согласно пояснениям Марковой А.М., ООО «Издательский Дом «Губерния» частично признает нарушение законодательства о рекламе, поскольку сотрудники ООО «Издательский Дом «Губерния», ответственные за выпуск газеты, посчитали достаточным наличие предупредительной надписи о возможной опасности прерывания беременности, а также использование слова «консультации» в тексте рекламы. Отмечает, что данное нарушение допущено по невнимательности и неосторожности. Маркова А.М. пояснила, что согласование, утверждение макета рекламы в ООО «Издательский Дом «Губерния» не обговорено в типовом договоре, заключаемом с рекламодателями и не выстроено на практике так, чтобы впоследствии это согласование было документально подтверждено. В связи с этим каких-либо документов, подтверждающих факт согласования рекламодателем макета рассматриваемой рекламы, на заседание Комиссии представителем ООО «Издательский Дом «Губерния» предоставлено не было.
Рассмотрев материалы дела, выслушав пояснения сторон, Комиссия пришла к следующим выводам.
Рассматриваемая реклама полностью соответствует понятию рекламы, определенному частью 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе», так как является информацией, адресованной неопределенному кругу лиц и направленной на привлечение внимания к объекту рекламирования – мед.услугам, оказываемым ООО «Улыбка», а также на формирование или поддержание интереса к ним, в т.ч. на продвижение их на рынке.
Данная реклама была размещена в газете г.Петрозаводска «Карельская губернiя», что не позволяет отнести ее к рекламе, распространяемой «в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях», или к рекламе, «потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники».

Согласно действующей Лицензии №10-01-000009 от 08 июня 2006 года, выданной ООО «Афродита» Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития Российской Федерации, виды работ (услуг), осуществляемые ООО «Афродита», отнесены к медицинской деятельности.
Комиссией было установлено, что информация о том, что рекламируемые ООО «Афродита» мед.услуги отнесены к медицинской деятельности имелась у рекламопроизводителя - рекламораспространителя ООО «Издательский Дом «Губерния» до момента производства и размещения им рассматриваемой рекламы.
Таким образом, рассматриваемая реклама мед.услуг, предоставляемых ООО «Афродита», не содержит предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, что является нарушением требований, предусмотренных частью 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе».
В то же время факт нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе со стороны рекламодателя ООО «Афродита» при рассмотрении данного дела Комиссией не нашел своего подтверждения в силу установленных Комиссией обстоятельств по делу и положений п.1.1, 2.5 Договора на разработку и размещение рекламы от 10 января 2010 года (далее - Договор), заключенного ООО «Издательский дом «Губерния» (далее - Исполнитель) с ООО «Афродита» (далее - Заказчик). Согласно п.1.1 Договора, определяющего «Предмет Договора», «Заказчик покупает газетную площадь в изданиях Исполнителя, а Исполнитель берёт на себя подготовку материалов для публикации и размещает их в своих изданиях», согласно п. 2.5 Договора, определяющего обязанности заказчика «Заказчик обязуется своевременно и в полном объеме предоставлять информацию об объекте рекламы». Обязанность согласования макета рекламы Заказчиком, а также условия данного согласования Договором не устанавливаются. В то же время Договор устанавливает обязанность Исполнителя – рекламопроизводителя и рекламораспространителя ООО «Издательский Дом «Губерния» по подготовке рекламных материалов для публикации и размещению их в своих изданиях.
Рекламопроизводителем и рекламораспространителем ООО «Издательский Дом «Губерния», при наличии возможностей для соблюдения установленных федеральным законодательством требований, не были предприняты все зависящие от него меры по соблюдению законодательства о рекламе - допущено распространение рекламы без обязательного предупреждения о наличии противопоказаний, необходимости получения консультации специалистов по оказываемым услугам. Доказательств иного в материалы дела не представлено.
В силу статьи 38 ФЗ «О рекламе», ответственность за нарушение требований части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» помимо рекламодателя несет и рекламораспространитель (в данном случае – ООО «Издательский Дом «Губерния»).
Согласно части 8 статьи 38 ФЗ «О рекламе», ответственность за нарушение требований, указанных в частях 6 и 7 настоящей статьи ФЗ «О рекламе» несет рекламопроизводитель, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине. В данном случае рекламопроизводителем является ООО «Издательский Дом «Губерния». Указанное Общество, обладая информацией о том, что производит рекламу мед.услуг, изготовило и опубликовало макет рассматриваемой рекламы без требуемой Законом предупредительной надписи о наличии противопоказаний, необходимости получения консультации специалистов.
Исходя из вышеизложенного, руководствуясь п.2 ч.1 ст.33, ч.1 ст.36 ФЗ «О рекламе» и в соответствии с пунктами 36 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу мед.услуг ООО «Афродита», размещенную в газете г.Петрозаводска «Карельская губернiя» №36(746) от 08 сентября 2010 года на стр.31, без предупредительной надписи о наличии противопоказаний и о необходимости получения консультации специалистов, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе».
2.Признать ООО «Издательский Дом «Губерния» нарушившим требования части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе», в части размещения рекламы мед.услуг ООО «Афродита» в газете г.Петрозаводска «Карельская губернiя» №36(746) от 08 сентября 2010 года на стр.31, без предупредительной надписи о наличии противопоказаний и о необходимости получения консультации специалистов.
3.В отношении ООО «Афродита» дело прекратить в связи с неподтверждением в ходе рассмотрения дела наличия факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе со стороны рекламодателя.
4.Выдать ООО «Издательский Дом «Губерния» предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, путем предоставления в адрес Карельского УФАС России согласованного с ООО «Афродита» исправленного макета рекламы мед.услуг, содержащего предупредительную надпись о наличии противопоказаний и о необходимости получения консультации специалистов, или, в случае отсутствия размещения рекламы мед.услуг ООО «Афродита», уведомить Карельское УФАС России об этом.
5.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Карельского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Решение, предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения, выдачи предписания.
Подача заявления о признании недействительным решения, предписания антимонопольного органа не приостанавливает исполнение решения, предписания, если судом или арбитражным судом не будет вынесено определение о приостановлении исполнения решения, предписания.
Председатель Комиссии
С.А.Шкарупа
Заместитель председателя Комиссии
М.С.Петров
Член Комиссии
М.А.Помазовский