Решение Карельского УФАС России от 27.07.2011 г № Б/Н

Резолютивная часть решения объявлена 13 июля 2011 года.
Решение изготовлено в полном объеме 27 июля 2011 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии - Шкарупа С.А. - заместитель руководителя Карельского УФАС России;
зам.председателя Комиссии - Петров М.С. – заместитель руководителя – начальник отдела контроля госзакупок и рекламы;
член Комиссии - Помазовский М.А. – ведущий специалист-эксперт отдела контроля хозяйствующих субъектов,
рассмотрев дело №04-02/08-2011 по факту распространения в эфире телеканала «НТВ» Автономным учреждением Республики Карелия «Республиканская телерадиовещательная компания «Сампо» (далее - АУ РК «РТК «Сампо», Учреждение; адрес - пр.А.Невского, д.65, г.Петрозаводск, ИНН 1001018490) рекламы, содержащей признаки нарушения рекламного законодательства, в присутствии представителя лица, в действиях которого усматриваются признаки нарушения законодательства о рекламе – Асанова А.В. представителя АУ РК «РТК «Сампо» по доверенности от 04 июля 2011 года, в присутствии представителя заявителя – ООО «Телестанция НКМ» Шицеля Е.Л. (доверенность от 12 июля 2011 года)
Установила:
В Карельское УФАС России поступило заявление ООО «Телестанция НКМ» (исх.№167 от 22 марта 2011 года, вх.№1302 от 23 марта 2011 года) о признаках нарушения АУ РК «РТК «Сампо» рекламного законодательства при изготовлении и распространении в марте 2011 года рекламного ролика в эфире телеканала «НТВ» с фразами «В Карелии нас смотрят более четырехсот тысяч зрителей ежедневно. Разместите рекламу у нас, используйте преимущество».
Реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц, направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (часть 1 статьи 3 Федерального закона от 13 марта 2006 года №38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»)).
Согласно пункту 4 статьи 3 ФЗ «О рекламе» ненадлежащая реклама – это реклама, которая не соответствует требованиям законодательства.
Согласно ч.2 ст.3 ФЗ «О рекламе» объект рекламирования – товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.
В силу ч.1 ст.5 ФЗ «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
Согласно п.1 ч.3 ст.5 ФЗ «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.
В соответствии с п.2 ч.3 ст.5 ФЗ «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
В соответствии с ч.7 ст.5 ФЗ «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Согласно ст.38 ФЗ «О рекламе», ответственность за нарушение требований ч.3 и ч.7 ст.5 ФЗ «О рекламе» несет рекламодатель.
Рекламодатель - изготовитель или продавец товара, либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п.5 ст.3 ФЗ «О рекламе»).
Рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму (пункт 6 статьи 3 ФЗ «О рекламе»).
При рассмотрении данного дела представители сторон пояснили следующее.
Шицель Е.Л. подтвердил позицию доверителя ООО «Телестанция НКМ», изложенную в заявлении от 22 марта 2011 года. Уточнил, что в рассматриваемой рекламе используется категорическое утверждение о том, что «В Карелии нас смотрят более четырехсот тысяч зрителей ежедневно.» и что по общему смыслу рекламного ролика создает обещание потенциальным рекламодателям, что их рекламный ролик посмотрят в Карелии более 400.000 зрителей ежедневно. По мнению представителя заявителя, данная реклама является в этой части недостоверной, так как АУ РК «РТК «Сампо», исходя из имеющихся на момент распространения спорного ролика договорных отношений, не могла исполнить заявленное обещание, так как не могла обеспечить просмотр региональной рекламы на канале «НТВ» в Карелии 400.000 зрителями ежедневно.
Кроме того, Шицель Е.Л. подал ходатайство о привлечении к участию в деле представителей ОАО «Телекомпания НТВ», ООО «Операторская Компания «Алькасар», ООО «Медиа Консалт» для того, чтобы точно определиться с тем, кто является рекламораспространителем и рекламодателем данной рекламы.
Асанов А.В. также подтвердил позицию доверителя АУ РК «РТК «Сампо», изложенную в пояснениях от 12 мая и 30 июня 2011 года, а также озвученную на заседании комиссии 05 июля 2011 года. Возразил против удовлетворения ходатайства представителя ООО «Телестанция НКМ» Шицеля Е.Л. Пояснил, что данный ролик был изготовлен и распространен по инициативе Учреждения, что никакого поручения от ОАО «Телекомпания НТВ» об изготовлении и распространении рекламы «Телеканала НТВ» Учреждению не было, а также то, что данный ролик Учреждению никто не заказывал и не оплачивал, т.е. подтвердил, что АУ РК «РТК «Сампо» фактически является рекламодателем и рекламопроизводителем рассматриваемой рекламы. Асанов А.В. подтвердил, что указанный в рекламе номер телефона является телефоном отдела рекламы АУ РК «РТК «Сампо», а также подтвердил, что у АУ РК «РТК «Сампо» на момент размещения рассматриваемой рекламы не было и на данный момент нет договорных отношений, позволяющих АУ РК «РТК «Сампо» размещать рекламу в центральном эфире телеканала «НТВ», а также в эфире телеканала «НТВ», транслируемой по средствам спутниковой связи типа «НТВ +» и «Триколор ТВ».
Таким образом, из материалов дела и пояснений представителя АУ РК «РТК «Сампо» следует, что именно Учреждение является рекламодателем рассматриваемой рекламы. Таким образом, оснований для привлечения третьих лиц к участию в деле нет. Ходатайство представителя ООО «Телестанция НКМ» о привлечении третьих лиц к участию в деле не подлежит удовлетворению в связи с тем, что согласно ст.38 ФЗ «О рекламе» ответственность за вменяемые нарушения несет исключительно рекламодатель.
Асанов А.В. также разъяснил, что согласно Договору №20 Учреждения с ООО «Медиа Консалт» от 01 февраля 2011 года АУ РК «РТК «Сампо» предоставляет ООО «Медиа Консалт» все рекламные ролики, предназначенные к выходу в региональном эфире телеканала «НТВ», что можно назвать согласованием рекламы, при этом Учреждение своими силами обеспечивает предоставление роликов с региональной рекламой соответствующим организациям, которые осуществляют прием региональной рекламы к размещению в эфире. Вместе с тем, Асанов А.В. высказал довод о том, что в данном рекламном ролике рекламировался и телеканал «НТВ» как рекламный носитель, и услуги Учреждения по размещению региональной рекламы на канале «НТВ». При этом Асанов А.В. подчеркнул, что с точки зрения Учреждения, в спорной рекламе не было утверждения, либо обещания о том, что этот рекламный ролик, равно как любой иной ролик, размещенные в региональном эфире телеканала «НТВ» ежедневно смотрят более 400.000 зрителей в Республике Карелия.
Рассмотрев материалы дела, выслушав пояснения сторон, Комиссия пришла к следующим выводам.
Спорная реклама полностью соответствует понятию рекламы, определенному частью 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе», так как является информацией, адресованной неопределенному кругу лиц. При этом рекламный ролик направлен на привлечение внимания к услугам по размещению региональной рекламы во врезках в эфир телеканала «НТВ» в Республике Карелия, фактически оказываемых АУ РК «РТК «Сампо», а также на формирование или поддержание интереса к этой услуге, в т.ч. на продвижение её на рынке.
Согласно Договора №20 от 01 февраля 2011 года, заключенного АУ РК «РТК «Сампо» с ООО «Медиа Консалт», предметом Договора определено – ООО «Медиа Консалт», действующее на основании договора с соответствующим контрагентом, обязуется обеспечить оказание Учреждению в период с 06:00 часов 01 февраля 2011 года до 06:00 часов 01 января 2012 года услуг по проведению рекламных кампаний путем размещения рекламы Учреждения и/или третьих лиц (далее – «заказчики») в Региональном эфире Телеканала в пределах Территории в соответствии с условиями настоящего Договора и Приложений к нему (далее – «услуги по размещению Региональной рекламы»). При этом частью 1 Договора установлено, что Стороны, для целей Договора договорились применять следующие понятия, в т.ч. Телекомпания - ОАО «Телекомпания НТВ», Телеканал – телепрограмма «Телекомпания НТВ», Региональный эфир Телеканала – часть телевизионной программы Телеканала, распространяемая исключительно в пределах Территории, Территория – территория города Петрозаводска.
При этом из содержания представленного договора не следует, что ООО «Медиа Консалт» согласовывает размещаемую АУ РК «РТК «Сампо» рекламу, кроме того каких-либо сведений, документов о согласовании рассматриваемого ролика Учреждением предоставлено не было. Также как и не было предоставлено Учреждением сведений о наличии замечаний по содержанию макета ролика, или сведений об отказе в размещении этой рекламы от ООО «Медиа Консалт» при получении им макета рекламы у АУ РК «РТК «Сампо».
Исходя из материалов дела и пояснений представителей АУ РК «РТК «Сампо» следует, что рекламодателем и рекламопроизводителем данной рекламы является АУ РК «РТК «Сампо».
Комиссия установила, что, согласно письменным пояснениям от 30 июня 2011 года генерального директора АУ РК «РТК «Сампо» Малишевской Е.П., рассматриваемый ролик «НТВ предлагает максимум» с фразами «Существует много способов заявить о своем бизнесе. И у каждого из них есть свои плюсы и минусы. Но главным всегда остается эффективность. НТВ предлагает максимум. Верхние таблицы рейтингов, популярные телеведущие, культовые телепроекты. В Карелии нас смотрят более четырехсот тысяч зрителей ежедневно. Разместите рекламу у нас, используйте преимущество. Телефон отдела рекламы в Петрозаводске 577 000. НТВ – это всегда плюс» был изготовлен Учреждением и впервые вышел в эфир 23 февраля 2011 года. Со слов представителей Учреждения ролик был снят с эфира после получения 29 июня 2011 года Учреждением копии определения о возбуждении данного дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Однако объективных доказательств этому (медиа-планов, эфирных справок и т.п.) предоставлено не было.
Комиссией также установлено, что, согласно письменным пояснениям от 30 июня 2011 года генерального директора АУ РК «РТК «Сампо» Малишевской Е.П., документы по изготовлению, утверждению и размещению спорного ролика отсутствуют в связи с тем, что все распоряжения об этом давались устно.
Размещение этого ролика, согласно сведениям, предоставленным филиалом ФГУП «РТРС» - РТПЦ Республики Карелия (организация, которая осуществляет вещание – трансляцию и ретрансляцию телевизионных каналов в Республике Карелия), осуществлялось в виде врезки региональной рекламы в программный продукт телекомпании «НТВ» только в г.Петрозаводске на основании договора №24 «О предоставлении услуг по инженерно-техническому обеспечению оборудования ООО «Медиа Консалт» между РТПЦ РК и ООО «Медиа-Консалт». Во всех остальных населенных пунктах Республики Карелия программа «НТВ» транслируется без каких-либо изменений, в том виде, в каком она принимается с Искусственного Спутника Земли «АBS-1» (точка стояния 75 гр.ВД).
При этом, по сведениям филиала ФГУП «РТРС» - РТПЦ РК и Управления Роскомнадзора по Республике Карелия, зона уверенного приема телевизионного канала «НТВ» в Республике Карелия охватывает 8 населенных пунктов (с.Видлица, пгт.Муезерский, пгт.Надвоицы, пос.Салми, г.Питкяранта, г.Пудож, г.Суоярви, г.Петрозаводск и часть Прионежского муниципального района) с численностью жителей, по информации органа статистики Республики Карелия, составляющей по состоянию на 01 января 2011 года 331 654 человека.
Вместе с тем, по данным филиала ФГУП «РТРС» - РТПЦ Республики Карелия, осуществляющего ретрансляцию вещания федеральных телеканалов на территории Республики Карелия, указанная врезка региональной рекламы в программный продукт телеканала «НТВ» доступна лишь для аудитории г.Петрозаводска, составляющей, по сведениям органа статистики по состоянию на 01 января 2011 года, 263 639 человек.
Комиссия отмечает, что исходя из определения рекламы, а именно из того, что она адресована неопределенному кругу лиц, то и рассматриваться она (ее содержание) должна с точки зрения потребителя этой рекламы, а не с того, что под этой рекламой подразумевал рекламодатель и рекламопроизводитель.
Рекламодатель, используя визуальные образы и фразы «Существует много способов заявить о своем бизнесе. И у каждого из них есть свои плюсы и минусы. Но главным всегда остается эффективность. НТВ предлагает максимум. Верхние таблицы рейтингов, популярные телеведущие, культовые телепроекты. В Карелии нас смотрят более четырехсот тысяч зрителей ежедневно. Разместите рекламу у нас, используйте преимущество. Телефон отдела рекламы в Петрозаводске 577 000. НТВ – это всегда плюс» в их взаимосвязи привлекает внимание неопределенного круга лиц к такому объекту рекламирования, как услуги по размещению региональной рекламы во врезках в эфир телеканала «НТВ» в Республике Карелия, фактически оказываемые АУ РК «РТК «Сампо».
При этом потребителями данной рекламы являются потенциальные рекламодатели, желающие заявить о своем бизнесе в региональном эфире телеканала «НТВ».
Объектом рекламирования выступает именно услуга по размещению рекламы на канале «НТВ», услуга по «эффективному заявлению о своем бизнесе». На это привлекается основное внимание потребителя данной рекламы. Об этом говорит вводная фраза ролика «Существует много способов заявить о своем бизнесе», призванная заявить потребителю рекламы о том, о чем в дальнейшем пойдет речь в этой рекламе. Последующие за ней фразы «И у каждого из них есть свои плюсы и минусы. Но главным всегда остается эффективность» начинают раскрывать обозначенную в вводной фразе тему. Далее в рекламе используемыми фразами и образами раскрывается содержание плюсов и эффективности такого способа заявить о своем бизнесе, как размещение рекламы на канале «НТВ». Т.е., иначе говоря, дальнейшие фразы и образы сообщают о преимуществе данного вида рекламирования перед другими видами рекламы (реклама на радио, на транспорте, наружная реклама). Причем помимо таких преимуществ («плюсов») как «Верхние таблицы рейтингов, популярные телеведущие, культовые телепроекты» в ролике используются фразы «В Карелии нас смотрят более четырехсот тысяч зрителей ежедневно. Разместите рекламу у нас, используйте преимущество» и образы (в кадре размещена надпись «400 000») утверждающие, что еще одним «плюсом», преимуществом является количество зрителей, превышающее 400.000 человек ежедневно, которые увидят размещаемую Учреждением рекламу.
При этом довод представителей АУ РК «РТК «Сампо» о том, что в данном рекламном ролике используемыми фразами и образами о более чем 400.000 зрителях канала «НТВ» рекламировался лишь сам телеканал «НТВ» как рекламный носитель, и что эти фразы и образы не относятся к рекламе услуг Учреждения по размещению региональной рекламы на канале «НТВ» не находит своего объективного подтверждения. Фразы и образы, используемые в рекламном ролике, воспринимаются потребителем в целом в их неразрывной взаимосвязи. При этом комиссией установлено, что основным объектом рекламирования данного ролика выступает оказание услуг по размещению рекламы на канале «НТВ», а также конкурентные преимущества данного вида рекламирования, в том числе и количество зрителей, которые смогут просмотреть рекламу, заявляющую о том или ином бизнесе. Исходя из чего комиссия считает установленным, что используемые в рекламе фразы и образы о количестве зрителей превышающем 400.000 ежедневно относятся к рекламе услуг по размещению рекламы на канале «НТВ», фактически оказываемых АУ РК «РТК «Сампо», и также являются информацией о конкурентном преимуществе данного вида услуг перед другими видами.
Комиссия считает, что информация о том, кто именно будет оказывать рекламодателю услугу по размещению рекламы на телеканале «НТВ» не является существенной для рекламодателя информацией. Фактически, более существенным будет являться сам телеканал, на котором будет размещена его реклама, его охват населения, популярность передач, ведущих, аудитория канала. Следовательно, наличие факта нарушения части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» в данной рекламе не подтвердилось.
Вместе с тем, комиссия установила, что АУ РК «РТК «Сампо» как рекламодатель - изготовитель и продавец рекламируемой услуги, определивший объект рекламирования и содержание рекламы, а также как рекламопроизводитель – лицо, осуществившее приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму, до размещения указанного ролика обладало информацией о том, что согласно Договора №20 от 01 февраля 2011 года, заключенного АУ РК «РТК «Сампо» с ООО «Медиа Консалт» реклама Учреждения и/или третьих лиц («заказчиков») размещается в Региональном эфире Телеканала «НТВ» исключительно в пределах территории г.Петрозаводска. При этом количество населения г.Петрозаводска, составляет, по открытым и общедоступным сведениям органа статистики, по состоянию на 01 января 2011 года, 263 639 человек.
В данном рекламном ролике содержатся сведения о такой характеристике рекламируемой услуги по размещению региональной телевизионной рекламы на канале «НТВ», как объем её аудитории. Комиссия считает доказанным, что указание в рекламе числа потенциальных зрителей в количестве более 400 000 человек, в то время как данная врезка региональной рекламы предназначена к просмотру лишь жителями г.Петрозаводска, число которых составляет 263 639 человек, нарушает требования п.2 ч.3 ст.5 ФЗ «О рекламе».
В спорной рекламе посредством использования фраз «НТВ предлагает максимум», «В Карелии нас смотрят более четырехсот тысяч зрителей ежедневно. Разместите рекламу у нас, используйте преимущество» утверждается о таком преимуществе рекламируемой услуги по размещению рекламы на телевизионном канале «НТВ», как наличие более 400.000 зрителей этой рекламы в Карелии. В то же время, комиссией установлено, что данная врезка региональной рекламы предназначена к просмотру лишь жителями г.Петрозаводска, число которых составляет 263 639 человек, что доказывает нарушение АУ РК «РТК «Сампо» требований п.1 ч.3.ст.5 ФЗ «О рекламе».
Таким образом, в действиях АУ РК «РТК «Сампо», определившего содержание рассматриваемой рекламы с несоответствующими действительности сведениями о преимуществе рекламируемой услуги по размещению рекламы на телевизионном канале «НТВ», а также о такой характеристике рекламируемой услуги по размещению телевизионной рекламы, как объем её аудитории, комиссией установлено нарушение п.п.1, 2 ч.3 ст.5 ФЗ «О рекламе».
Исходя из вышеизложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу АУ РК «РТК «Сампо», в части использования в ней несоответствующих действительности сведений о такой характеристике рекламируемой услуги по размещению телевизионной рекламы, как объем её аудитории превышающий 400.000 зрителей ежедневно, также выступающих и в качестве преимущества рекламируемой услуги по размещению рекламы на телевизионном канале «НТВ», как нарушившую требования п.п.1, 2 ч.3 ст.5 ФЗ «О рекламе».
2.Признать АУ РК «РТК «Сампо», разместившее названную рекламу, нарушившим требования п.п.1, 2 ч.3 ст.5 ФЗ «О рекламе».
3.АУ РК «РТК «Сампо» выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
4.В отношении АУ РК «РТК «Сампо» в части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» дело прекратить в связи с неподтверждением в ходе рассмотрения дела наличия факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по данному составу.
5.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Карельского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Решение, предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения, выдачи предписания.
Подача заявления о признании недействительным решения, предписания антимонопольного органа не приостанавливает исполнение решения, предписания, если арбитражным судом не будет вынесено определение о приостановлении исполнения решения, предписания.
Председатель Комиссии
С.А. Шкарупа
Заместитель председателя Комиссии
М.С. Петров
Член Комиссии
М.А. Помазовский